Việc bán các đợt chào bán chứng khoán EB-5

Luật Chứng khoán năm 1933 và các sửa đổi của nó quy định rằng tất cả các đề nghị hoặc giao dịch chứng khoán phải được đăng ký với Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch (SEC); tuy nhiên, việc đăng ký các đợt chào bán thường đi kèm với thời gian chờ đợi kéo dài, điều này không phù hợp với thời hạn của chương trình EB-5. Do đó, hầu hết các đợt chào bán đầu tư EB-5 không được đăng ký với SEC mà thay vào đó được miễn trừ khỏi yêu cầu đăng ký theo các quy định ngoại lệ khác nhau. 

Các miễn trừ này cung cấp nhiều miễn trừ giao dịch cho doanh nghiệp và nhà khởi nghiệp để có thể huy động vốn nhanh chóng từ nhiều nhà đầu tư khác nhau thông qua các đợt phát hành riêng lẻ. Các đợt phát hành này thay vào đó được điều chỉnh bởi Cơ quan Quản lý Ngành Tài chính (FINRA), một tổ chức tuân thủ tư nhân hợp tác với Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch Hoa Kỳ (SEC). Các miễn trừ này KHÔNG cung cấp miễn trừ đối với các quy định chống gian lận, trách nhiệm dân sự và luật chứng khoán liên bang. Các nhà phát triển và nhà tài trợ dự án phải hết sức cẩn trọng để cung cấp chi tiết đầy đủ trong đợt chào bán nhằm tuân thủ các quy định chống gian lận của SEC, ngay cả khi đăng ký theo các miễn trừ.

Các giao dịch đầu tư EB-5 thông qua hình thức phát hành riêng lẻ thường được miễn trừ theo hai quy định: Quy định D và Quy định S.

Cần lưu ý rằng các tóm tắt sau đây chỉ mang tính chất tổng quan, không phải là tư vấn pháp lý. Bất kỳ dự án nào chuẩn bị chào bán theo chương trình EB-5 đều phải thực hiện dưới sự tư vấn chặt chẽ của luật sư chứng khoán Hoa Kỳ có giấy phép hành nghề. Tương tự, nếu chào bán được thực hiện ở nước ngoài, nó phải tuân thủ các quy định chứng khoán của quốc gia/lãnh thổ mà nỗ lực tiếp thị hướng đến. 

Quy định D

Quy định D Cho phép một thực thể huy động số vốn không giới hạn từ việc bán chứng khoán trong lãnh thổ Hoa Kỳ. Nhà tài trợ dự án phải chịu trách nhiệm chứng minh rằng đợt chào bán chứng khoán đáp ứng các điều kiện và tuân thủ quy định của Miễn trừ theo Quy định D và luật chứng khoán. Nhà tài trợ cũng phải chứng minh các phương pháp của tổ chức mình trong việc công bố thông tin cho các nhà đầu tư tiềm năng và “yêu cầu tuân thủ cách thức tiến hành đợt chào bán”.

Thông thường, các bang của Hoa Kỳ có các yêu cầu bổ sung đối với các đợt chào bán riêng lẻ, giao dịch chứng khoán và giao dịch với nhà đầu tư không được công nhận trong phạm vi thẩm quyền của bang. Việc vi phạm luật của bang có thể dẫn đến việc nhà tài trợ phải bồi thường cho nhà đầu tư và chi trả toàn bộ chi phí luật sư cho những người khởi kiện. Quy định D chỉ áp dụng cho tổ chức phát hành chứng khoán – không áp dụng cho nhà phát triển dự án (nếu tách biệt với tổ chức phát hành) cũng như không áp dụng cho nhà phân phối lại.

Trong Quy định D, các khoản đầu tư EB-5 thường được cấu trúc theo Quy định D 506 (b) hoặc Quy định D 506 (c):

Điều 506(b) Không giới hạn việc bán cho nhà đầu tư được chứng nhận, nhưng giới hạn việc bán cho tối đa 35 nhà đầu tư không được chứng nhận. Điều 506(b) cũng cấm mọi hình thức quảng cáo hoặc kêu gọi đầu tư công khai. Điều này bao gồm bất kỳ quảng cáo in ấn hoặc kỹ thuật số nào thông qua các diễn đàn công cộng, như báo chí, tạp chí, truyền hình và đài phát thanh, cũng như tại các sự kiện công cộng được quảng bá thông qua các kênh này. Các dự án này chỉ có thể được bán trực tiếp cho các nhà đầu tư có mối quan hệ ’đã được thiết lập trước“ với tổ chức phát hành đầu tư, trực tiếp hoặc thông qua bên thứ ba (như nhà môi giới).

Điều 506(c) Được bổ sung vào Quy định D vào năm 2013, quy định này cho phép bán chứng khoán chỉ cho các nhà đầu tư được công nhận. Việc xác minh tư cách công nhận và giá trị ròng của các nhà đầu tư này phải được thực hiện bởi tổ chức phát hành chứng khoán, một bên thứ ba hoặc luật sư của nhà đầu tư, và được nộp cho Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch (SEC) để xác nhận. Các tổ chức phát hành và nhà tài trợ nộp đơn xin Miễn trừ theo Điều 506(c) Có thể sử dụng tiếp thị quảng cáo chung cho dự án của mình và không có giới hạn về loại quảng cáo có thể sử dụng (ngoài việc tuân thủ các quy định). Quy tắc 156 của Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch (SEC) và các quy định chống gian lận).

Dưới đây là so sánh giữa Điều 506(b) và (c) của Quy định D.

Việc vi phạm quy định D sẽ khiến việc bán chứng khoán vi phạm cả luật chứng khoán liên bang và luật chứng khoán của bang. Trong trường hợp này, nhà đầu tư có quyền hủy bỏ giao dịch đầu tư/mua chứng khoán của mình. Điều này có nghĩa là nhà tài trợ dự án sẽ buộc phải đảm bảo việc hoàn trả toàn bộ vốn đầu tư của nhà đầu tư, bất kể hoàn cảnh nào. Ngoài ra, tổ chức phát hành sẽ trở thành đối tượng của cuộc điều tra của cơ quan quản lý chứng khoán bang hoặc Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch (SEC).

Quy định S

“Quy định S” Đây là một ngoại lệ “safe harbor” khác dành cho các chứng khoán được chào bán và giao dịch ngoài Hoa Kỳ. Mục đích của ngoại lệ này là cho phép các công ty và doanh nghiệp Hoa Kỳ huy động vốn ở nước ngoài, đồng thời bảo vệ nhà đầu tư nước ngoài khỏi việc đầu tư vào các đợt chào bán chưa đăng ký. Về cơ bản, Quy định S cho biết rằng đợt chào bán đầu tư này a) chưa đăng ký, nhưng vẫn hợp pháp và tuân thủ các quy định của Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch (SEC), và b) đợt chào bán chỉ dành cho nhà đầu tư nước ngoài. 

Có hai điều kiện chung mà các “khu vực an toàn” phải tuân thủ:

Điều kiện chung 1 quy định rằng giao dịch bán là “giao dịch ngoài khơi”, có nghĩa là chứng khoán được bán ra nước ngoài cho người mua đã chứng minh một cách hợp lý rằng họ không ở Hoa Kỳ vào thời điểm giao dịch, hoặc các chứng khoán được bán thông qua sàn giao dịch chứng khoán nước ngoài hoặc thị trường chứng khoán nước ngoài.

Điều kiện chung 2 quy định rằng không được thực hiện bất kỳ “hoạt động bán hàng trực tiếp” nào trên lãnh thổ Hoa Kỳ bởi bất kỳ bên nào được thuê hoặc hợp tác với nhà tài trợ dự án. Bán hàng trực tiếp được hiểu là quảng cáo hoặc khuyến mãi thông qua các diễn đàn công khai, như báo chí, đài phát thanh hoặc truyền hình. Bán hàng qua internet được phép, nhưng chỉ khi có các biện pháp bảo vệ hợp lý được áp dụng để ngăn chặn việc bán hàng cho cá nhân Hoa Kỳ.

Nhà đầu tư được công nhận là gì?

Hầu hết các khoản đầu tư EB-5 đều được bán cho các nhà đầu tư được coi là “được công nhận”. Điều 501 của Quy định D định nghĩa nhà đầu tư được công nhận là “Một cá nhân có tài sản ròng cá nhân… vượt quá $1 triệu tại thời điểm mua.” HOẶC “Một cá nhân có thu nhập vượt quá $200.000 trong mỗi hai năm gần nhất hoặc thu nhập chung với vợ/chồng vượt quá $300.000 cho các năm đó và có khả năng duy trì mức thu nhập tương tự trong năm hiện tại.”. 

Chứng nhận là yêu cầu bắt buộc để đảm bảo rằng tất cả các bên tham gia đều có “khả năng tài chính vững vàng” và “có khả năng tự lo liệu hoặc chịu đựng rủi ro mất mát”. Quy trình chứng nhận có thể khác nhau tùy thuộc vào loại hình chào bán (ví dụ: chào bán theo Điều 506(b) hoặc 506(c)).

Nhà đầu tư không được cấp phép phải có kiến thức đầy đủ về tất cả các rủi ro, lợi ích, thông tin tài chính và kinh doanh, cũng như các yếu tố khác cần thiết để đưa ra quyết định đầu tư có căn cứ. Nhà tài trợ dự án cũng phải tin tưởng hợp lý rằng nhà đầu tư có đủ năng lực để tiến hành giao dịch. “Sự am hiểu tài chính” có thể được thay thế bằng việc có đại diện mua hàng hoặc luật sư đồng hành cùng nhà đầu tư trong quá trình mua bán chứng khoán.

Khi nào tôi nên sử dụng Quy định D so với Quy định S?

Quy định S thường được các nhà phát hành sử dụng phổ biến nhất khi dự án EB-5 được quảng bá tại các quốc gia như Ấn Độ, Trung Quốc và Việt Nam. Sự cạnh tranh ngày càng gia tăng và thời gian chờ đợi nhập cư kéo dài tại các quốc gia này đã khiến các nhà phát hành mở rộng sang các miễn trừ khác của SEC để tối đa hóa số vốn huy động và giảm thiểu thời gian chờ đợi cho đến khi đơn xin được phê duyệt.

Nếu bạn đang có kế hoạch nhắm đến các ứng viên nhập cư hiện đang cư trú tại Hoa Kỳ, bạn có thể sẽ sử dụng miễn trừ theo Quy định D, cho phép bán chứng khoán cho nhà đầu tư trên lãnh thổ Hoa Kỳ. Miễn trừ theo Quy định D cũng phù hợp cho các dự án không được quảng bá công khai mà thay vào đó là cơ hội đầu tư riêng tư. Nếu bạn có kế hoạch bán và tiếp thị sản phẩm cho các nhà đầu tư nước ngoài, Quy định S sẽ được áp dụng. Hầu hết các sản phẩm EB-5 được cấu trúc để cho phép bán theo cả hai quy định miễn trừ này, vì các nhà đầu tư EB-5 đến từ khắp nơi trên thế giới, bao gồm cả công dân nước ngoài hiện đang sinh sống tại Hoa Kỳ với visa không định cư.